近期,中(zhōng)金所首次公布股指期貨“賬戶對倒”輸送利益的事件,福建證監局和廈門證監局分(fēn)别處罰、公布了2起私募“老鼠倉”事件。
中(zhōng)金所查明,“富航神舟1号基金”于2017年2月24日至5月12日期間,在滬深300、中(zhōng)證500股指期貨遠月合約上,利用實際控制關系賬戶,通過相互成交的方式進行利益輸送,損害了相關投資(zī)者利益。由于股指期貨遠月合約交易清淡,投資(zī)者委托單較少,這就使得定向利益輸送成爲可能,私募基金可将一(yī)個賬戶的錢虧給另外(wài)一(yī)個賬戶,通過“賬戶對倒”、可以調整賬戶的收益率。
另外(wài),私募基金“老鼠倉”問題也引人關注。比如此前福建證監局處罰了兩起涉嫌私募的“老鼠倉”的事件,一(yī)起是深圳市恒健遠志(zhì)的總經理胡志(zhì)平,拿嶽母的證券賬戶進行“老鼠倉”交易,獲利539萬;另一(yī)起是北(běi)京喜馬拉雅的法人吳剛,給别人的個人賬戶謀利948.02萬元,提取業績報酬。福建證監局對兩人的處罰均爲責令改正,給予警告,并處以3萬元罰款。
按理說,私募基金管理人搞“老鼠倉”的動力并不是很大(dà),一(yī)方面,一(yī)般私募基金合同中(zhōng),規定有“一(yī)般受益人”和“特定受益人”,一(yī)般受益人是投資(zī)者自己,特定收益人是私募基金管理公司,在私募産品給投資(zī)者帶來收益的前提下(xià),私募基金管理公司可以和投資(zī)者按一(yī)定比例分(fēn)享收益。另一(yī)方面,在私募産品中(zhōng),私募基金管理人自己也可能投資(zī)一(yī)定份額,若搞“老鼠倉”似乎意義不大(dà),但事實并非如此。這其中(zhōng)的原因,一(yī)是私募基金員(yuán)工(gōng)有個體(tǐ)利益,與私募基金公司的利益并不是一(yī)回事,二是私募基金的投資(zī)份額若主要是投資(zī)者的份額,那麽搞“老鼠倉”或利益輸送,其中(zhōng)還是存在杠杆效應。
2014年《私募投資(zī)基金監督管理暫行辦法》第二十三條明令禁止私募基金的利益輸送以及“老鼠倉”行爲。《辦法》第三十八條對私募基金管理人等存在利益輸送或“老鼠倉”違法違規的,規定了相應的法律責任,對單位責令改正,給予警告并處三萬元以下(xià)罰款;對直接負責的主管人員(yuán)和其他直接責任人員(yuán),給予警告并處三萬元以下(xià)罰款。
可以看出,福建證監局對兩起私募基金“老鼠倉”的行政罰款,屬于頂格處罰,因爲最多也就是罰款3萬元,顯然這個罰款額度與其違法違規所得極不相稱,早就有人指出目前對私募基金“老鼠倉”等違法違規的處罰條款過于仁慈,威懾有限。
目前法律法規對公募基金利益輸送、“老鼠倉”的處罰較爲嚴厲。基金管理人等若有利益輸送、“老鼠倉”等行爲,将被責令改正,沒收違法所得,并處違法所得一(yī)倍以上五倍以下(xià)罰款,主管人員(yuán)和其他直接責任人員(yuán)也要受罰。
另外(wài),刑法規定了“利用未公開(kāi)信息交易罪”,也即“老鼠倉”入罪,是指“證券交易所……基金管理公司……等金融機構的從業人員(yuán)以及……,利用因職務便利獲取的未公開(kāi)信息,從事交易活動,或者明示、暗示他人從事相關交易活動,情節嚴重的,需要承擔刑事責任。”其中(zhōng)公募基金在列,但這其中(zhōng)的“等金融機構”是否包括私募基金,目前似乎不大(dà)明确。
應該說,私募基金與公募基金的運作模式和體(tǐ)制機制有較大(dà)區别,尤其是在基金募集、基金管理人的報酬激勵機制等方面差異較大(dà),很大(dà)程度是投資(zī)者與私募基金管理人的兩廂情願,主要遵循當事人意思自治原則,更多應由私法來調整。不過,私募基金和公募基金一(yī)樣也是接受信托理财,私募基金的“老鼠倉”以及利益輸送同樣也是背棄信托責任的欺詐行爲,此時僅靠私法難以維持秩序,需要利用國家權力,依托公法來維持秩序,因此對私募基金老鼠倉、利益輸送等行爲的處罰雖與公募基金應有所不同、可以稍微低一(yī)些,但也不應有太大(dà)差異。在當前市場誠信環境、契約精神還不太理想的情況下(xià),嚴懲嚴罰才能對背信棄義的市場主體(tǐ)産生(shēng)應有威懾力。