近年來，外(wài)商(shāng)投資(zī)融資(zī)租賃企業快速發展，投資(zī)主體(tǐ)日趨多元化，服務領域不斷擴大(dà)、業務模式不斷創新，成爲有效利用國内外(wài)資(zī)金、合理配置資(zī)源的重要載體(tǐ)和平台。

2016年10月開(kāi)始施行外(wài)商(shāng)投資(zī)登記審批制改備案制，對于相關外(wài)商(shāng)投資(zī)行業的管理提出了新的要求。本文就外(wài)資(zī)登記備案制改革背景下(xià)，如何加強對外(wài)資(zī)融資(zī)租賃企業的準入和監管進行探讨。

01目前我(wǒ)國融資(zī)租賃行業的立法現狀

目前我(wǒ)國對融資(zī)租賃行業進行管理的主要依據有2個，分(fēn)别是商(shāng)務部2005年發布的《外(wài)商(shāng)投資(zī)租賃業管理辦法》和銀監會2014年公布的《金融租賃公司管理辦法》。

此外(wài)，在2004年，商(shāng)務部和國家稅務總局還曾發布過《關于從事融資(zī)租賃業務有關問題的通知(zhī)》，對内資(zī)企業從事融資(zī)租賃業務進行了管理規定。

在現有的管理體(tǐ)制下(xià)，我(wǒ)國的融資(zī)租賃行業存在着多頭管理的現狀，同時存在三類從事融資(zī)租賃業務的企業。第一(yī)類是依據銀監會《金融租賃公司管理辦法》設立的金融租賃公司，第二類是依據商(shāng)務部《外(wài)商(shāng)投資(zī)租賃業管理辦法》設立的外(wài)商(shāng)投資(zī)融資(zī)租賃公司，第三類是依據商(shāng)務部和國家稅務總局《關于從事融資(zī)租賃業務有關問題的通知(zhī)》允許開(kāi)展融資(zī)租賃業務試點的内資(zī)租賃企業。

這三類融資(zī)租賃企業雖然都是以融資(zī)租賃爲主要業務開(kāi)展經營活動，但在具體(tǐ)經營範圍、主管部門等方面都各有不同。依據銀監會《金融租賃公司管理辦法》設立的金融租賃公司，業務範圍除了融資(zī)租賃以外(wài)，還包括同業拆借、發行債券等金融業務，由銀監會對其進行管理。依據商(shāng)務部《外(wài)商(shāng)投資(zī)租賃業管理辦法》設立的外(wài)商(shāng)投資(zī)融資(zī)租賃公司，被歸類爲租賃業，租賃财産僅限于各類動産、交通工(gōng)具及其附帶的軟件、技術等無形資(zī)産，其主管部門爲商(shāng)務部。而第三類依據商(shāng)務部和國家稅務總局《關于從事融資(zī)租賃業務有關問題的通知(zhī)》允許開(kāi)展融資(zī)租賃業務試點的内資(zī)租賃企業，目前尚無相關法律法規對其活動進行限制和規範。

從銀監會發布的《金融租賃公司管理辦法》和商(shāng)務部發布的《外(wài)商(shāng)投資(zī)租賃業管理辦法》來看，兩者存在着巨大(dà)的區别，集中(zhōng)體(tǐ)現在對融資(zī)租賃企業性質的認定上。銀監會發布的《金融租賃公司管理辦法》将融資(zī)租賃公司認定爲非銀行金融機構，而商(shāng)務部發布的《外(wài)商(shāng)投資(zī)租賃業管理辦法》将融資(zī)租賃企業認定爲租賃類企業。由于對融資(zī)租賃性質認定的不同，緻使不同的融資(zī)租賃企業在設立、經營以及監督管理上存在巨大(dà)的差異，導緻監管帶有強烈的部門色彩和局限性，使整個融資(zī)租賃業處于無序競争狀态，不利于融資(zī)租賃企業規範化、一(yī)體(tǐ)化發展。

02外(wài)資(zī)融資(zī)租賃企業準入和監管的“尴尬”

審批還是不審批的“尴尬”。根據《國務院關于取消和調整一(yī)批行政審批項目等事項的決定》（國發[2015]11号）文件中(zhōng)公布保留的工(gōng)商(shāng)登記前置目錄，非銀行金融機構（分(fēn)支機構）設立、變更、終止以及業務範圍審批是屬于保留的前置審批事項，由銀監會實施前置審批。結合當前外(wài)資(zī)企業備案制改革的相關規定，對于外(wài)資(zī)融資(zī)租賃企業的準入，是否需要前置審批，産生(shēng)了争議。贊成前置審批的意見認爲，《中(zhōng)華人民共和國銀行業監督管理法》第二條第三款中(zhōng)規定，對金融資(zī)産管理公司、信托投資(zī)公司、财務公司、金融租賃公司以及經國務院銀行業監督管理機構批準設立的其他金融機構的監督管理，适用本法對銀行業金融機構監督管理的規定。而商(shāng)務部發布的《外(wài)商(shāng)投資(zī)租賃業管理辦法》隻是部門規章，依據《行政許可法》，部門規章隻能對實施上位法設定的行政許可作出具體(tǐ)規定，但不能創設新的行政許可，因此根據法律位階，銀監會才是融資(zī)租賃公司真正的“娘家人”。

審查還是不審查“尴尬”。外(wài)資(zī)企業備案制改革後，外(wài)資(zī)融資(zī)租賃公司在設立、變更登記時無需提交商(shāng)務部門的批複和批準證書(shū)。根據《外(wài)商(shāng)投資(zī)租賃業管理辦法》的規定，外(wài)商(shāng)投資(zī)融資(zī)租賃公司的投資(zī)者有一(yī)定的資(zī)質要求，即外(wài)國投資(zī)者的總資(zī)産不得低于500萬美元、高級管理人員(yuán)具有相應專業資(zī)質證明和不少于三年的從業經驗等。工(gōng)商(shāng)部門在進行登記時，對投資(zī)者相應資(zī)質并沒有審查義務，留下(xià)了管理真空地帶。

真外(wài)資(zī)還是假外(wài)資(zī)的“尴尬”。外(wài)資(zī)融資(zī)租賃公司快速發展的主要原因主要是設立門檻相對較低。從資(zī)本金要求來看，目前外(wài)資(zī)融資(zī)租賃企業的外(wài)國投資(zī)者的總資(zī)産隻需不得低于500萬美元，而内資(zī)融資(zī)租賃公司的門檻卻高達1.7億元人民币。同時，外(wài)資(zī)融資(zī)租賃公司有着内資(zī)融資(zī)租賃公司不能比拟的融資(zī)優勢，由于境内外(wài)利差、彙差的存在，境外(wài)融資(zī)成本相對較低。外(wài)資(zī)融資(zī)租賃公司的外(wài)債額度也較爲寬松，每年的風險資(zī)産爲10倍的淨資(zī)産減去(qù)上年度末風險資(zī)産總額，這使得外(wài)資(zī)融資(zī)租賃公司可以利用10倍淨資(zī)産的杠杆作用靈活調配資(zī)金，對于隻能用自身的信用額度開(kāi)具風險資(zī)金保函的内資(zī)融資(zī)租賃公司來說，優勢巨大(dà)。在政策、法規上享受超國民待遇的外(wài)資(zī)融資(zī)租賃公司，難以避免的出現了真假外(wài)資(zī)的尴尬，許多中(zhōng)資(zī)企業選擇繞道先在境外(wài)成立關聯公司，然後返程投資(zī)，成立外(wài)資(zī)融資(zī)租賃公司，通過外(wài)商(shāng)融資(zī)租賃公司借用外(wài)債後爲境内關聯企業融資(zī)，借用外(wài)商(shāng)融資(zī)租賃公司這一(yī)“殼資(zī)源”實現境内、外(wài)資(zī)金“體(tǐ)内循環”，有效規避了外(wài)彙管理政策，産生(shēng)的直接後果就是降低了監管有效性。

03外(wài)資(zī)融資(zī)租賃企業管理的完善路徑

加強橫向溝通征詢機制。盡管目前“融資(zī)租賃”的法律定位并不明确，但目前國家多方位拓寬融資(zī)渠道、大(dà)力扶持實體(tǐ)經濟發展，外(wài)商(shāng)投資(zī)融資(zī)租賃公司的市場需求很大(dà)，作爲工(gōng)商(shāng)登記機關應當支持外(wài)商(shāng)投資(zī)融資(zī)租賃公司的發展，在現有的法律框架下(xià)，做好準入管理工(gōng)作。在外(wài)資(zī)登記備案制改革的背景下(xià)，一(yī)是要認真審查外(wài)資(zī)融資(zī)租賃公司申請的經營範圍，經驗範圍不得含有：吸收定期存款、發行金融債券、同業拆借等須經銀監會批準的金融業務；二是要認真審核外(wài)資(zī)融資(zī)租賃公司申請的企業名稱，名稱中(zhōng)不得含有“金融租賃”字樣。

隻有符合上述審查條件的外(wài)資(zī)融資(zī)租賃企業，可以不需要審批直接登記，加強與商(shāng)務部門的溝通聯系機制，對于難以把握的情況可以征詢同級商(shāng)務部門。如果外(wài)資(zī)融資(zī)租賃公司涉及上述條件和範圍，工(gōng)商(shāng)登記機關應當依據《銀行業監督管理法》和《金融租賃公司管理辦法》的規定，要求申請人向銀監部門申請金融機構經驗許可證後，方可予以登記。

完善融資(zī)租賃立法體(tǐ)系。爲實現融資(zī)租賃業的健康、規範發展，必須完善行業立法。根據金融學常識，融資(zī)租賃企業在性質上屬于金融行業中(zhōng)的非銀行金融機構。根據我(wǒ)國金融業立法慣例，對金融業立法采取的是按子行業分(fēn)别立法的方式，如針對商(shāng)業銀行業制定了《商(shāng)業銀行法》，針對保險業制定了《保險法》，針對信托業制定了《信托法》等。相應的，對于融資(zī)租賃業，也應當制定《融資(zī)租賃法》。

統一(yī)融資(zī)租賃監管體(tǐ)系。商(shāng)務部無法對租賃公司的金融業務進行監管、銀監會也無法對租賃公司的貿易活動監管，多頭管理勢必導緻管理真空地帶的出現。爲保證融資(zī)租賃業規範、健康發展，必須統一(yī)融資(zī)租賃業監管。應在《融資(zī)租賃法》中(zhōng)明确規定融資(zī)租賃企業的非銀行金融機構屬性，由銀監會行使融資(zī)租賃業的監管權。同時，還要制定統一(yī)的監管細則，規範融資(zī)租賃企業的業務操作。